引用

刑事案件定罪依靠合法证据。通过刑讯逼供、威胁、非法搜查扣押等方式取得的证据，依法应当排除，不能作为定案依据。但并非所有存在瑕疵的证据都属于非法证据，证据瑕疵和非法证据是两回事。瑕疵证据一般可以补正；非法证据必须直接排除，不能用于指控犯罪。很多当事人混淆二者，错失申请排除的机会。

一、法定应当排除的非法证据类型

（一）非法言词证据（强制性排除）

1. 采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述；

2. 采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述。

（二）非法实物证据（裁量排除）

收集物证、书证不符合法定程序，严重影响司法公正，且不能补正或者作出合理解释的，应当予以排除。例如无搜查证搜查、扣押程序严重违法，无法补正。

二、容易混淆：非法证据 VS 瑕疵证据

1. 非法证据：取证手段严重违法，侵犯基本人权，法律直接规定不能作为定案依据，不能补正。

2. 瑕疵证据：只是笔录漏签字、记录时间笔误、扣押清单记载不全等程序小缺陷，办案机关可以补正、作出合理解释，补正后可以继续使用。

举例：讯问笔录忘记让被讯问人签字，属于瑕疵证据；长时间疲劳审讯、变相肉刑获取供述，属于非法证据。

三、常见属于非法取证的情形

1. 刑讯逼供、殴打、体罚、变相肉刑（长时间不让休息、冻饿等）获取口供；

2. 以威胁家人、恐吓等方式逼迫当事人作出有罪供述；

3. 讯问时没有同步录音录像，依法应当录音录像而未录制；

4. 没有法定手续，非法闯入住宅搜查、扣押物品；

5. 暴力、胁迫方式逼迫被害人、证人作出陈述。

四、申请非法证据排除，需要准备哪些线索或材料

不需要拿出完整证据证明刑讯，只需要提供**相关线索或者材料**，使法庭对取证合法性产生疑问即可：

1. 说明非法取证的时间、地点、人员、方式；

2. 伤情照片、就医记录、看守所入所体检表；

3. 讯问同步录音录像存在中断、剪辑、缺失；

4. 同监室人员证言、看守所记录等线索。

五、什么阶段可以申请排除非法证据

1. 审查逮捕、审查起诉阶段：向检察院提出，检察院对证据合法性进行审查；

2. 开庭前（庭前会议）：最推荐，申请召开庭前会议，专门审查证据合法性；

3. 庭审阶段：法庭调查过程中也可以提出，但效果弱于庭前。

注意：尽量不要等到开庭才临时提出，容易错失审查机会。

六、申请排除非法证据的实操流程

1. 律师阅卷，核查笔录、同步录音录像、入所体检记录、搜查扣押手续；

2. 会见当事人，固定非法取证的时间、细节，收集相关线索；

3. 提交书面《排除非法证据申请书》，写明非法取证事实、法律依据、申请排除的证据清单；

4. 申请调取同步录音录像、入所体检表等材料；

5. 庭前会议或庭审中，针对取证合法性质证，申请播放录像、通知侦查人员出庭。

七、典型案例：疲劳审讯取得供述被认定非法证据予以排除

案例来源：最高人民检察院第五十三批指导性案例（检例第215号）刘甲、刘乙恶势力犯罪集团侦查活动监督案

基本案情：刘甲、刘乙等人在指定居所监视居住期间，侦查人员采取违法使用戒具等暴力方法，以及饥饿、疲劳审讯等变相肉刑的恶劣手段，连续长时间讯问且不保障必要饮食和休息，有犯罪嫌疑人身体健康受到严重影响。辩护律师及检察机关发现后申请排除该期间所作有罪供述。

裁判要点：经审查，侦查人员在指定居所监视居住期间采取违法使用戒具、饥饿疲劳审讯等变相肉刑恶劣手段，使犯罪嫌疑人遭受难以忍受的痛苦，属于非法取证。检察机关依法排除了刘甲、刘乙、卢某某等人在该期间所作的有罪供述，该供述不能作为定案依据。非法证据排除后，通过自行补充侦查和退回补充侦查完善证据链条。

八、当事人及家属高频问题解答

问：申请非法证据排除，谁来承担举证责任？

答：控方承担证据收集合法性的证明责任。辩方只需要提供涉嫌非法取证的线索，不需要充分证明刑讯逼供确实发生。

问：笔录有笔误，属于非法证据可以排除吗？

答：单纯文字笔误、漏记签名属于瑕疵证据，办案机关补正后可以继续使用，不属于非法证据。

法条出处指引

1. 《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条：采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除。

2. 《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十八条：法庭审理过程中，审判人员认为可能存在本法第五十六条规定的以非法方法收集证据情形的，应当对证据收集的合法性进行法庭调查。当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的，应当提供相关线索或者材料。官方链接：同上

3. 《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十九条：在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中，人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明。官方链接：同上

4. 《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十条：证据包括物证、书证、证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验检查辨认侦查实验等笔录、视听资料电子数据。

5. 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》（法发〔2017〕15号）。