引言

刑事案件一到退赃退赔环节，家属最纠结。一边是被害人天天打电话要钱，一边是办案单位说"退了可以从轻"。家里条件好的想替他把钱退了争取从轻，条件一般的又怕钱花了人没出来，竹篮打水一场空。代退赔到底行不行、算不算从宽、退多少合适，本文一次说清。

图1 家属代退赃退赔流程示意图

一、家属没有法定退赔义务，但自愿代退赔可以

依据《刑法》第六十四条，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。退赔义务的主体是犯罪分子本人。最高人民法院《关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》第一条讲得很明白：被告人是成年人，其违法所得都由自己挥霍，无法追缴的，应责令被告人退赔，其家属没有代为退赔的义务。换句话说，法律不强制家属掏钱。但家属自愿代退赔，法律是鼓励的，关键是要走对程序。

二、代退赔要满足三个条件

最高法上述批复第三条规定：如果被告人对责令其本人退赔的违法所得已无实际上的退赔能力，但其亲属应被告人的请求，或者主动提出并征得被告人的同意，自愿代被告人退赔部分或者全部违法所得的，法院也可考虑具体情况，收下其亲属自愿代被告人退赔的款项，并视为被告人主动退赔的款项。这里有三个要点：一是被告人本人确无退赔能力；二是退赔出于自愿，最好经过被告人同意（律师会见时可以确认）；三是款项要交到办案机关或法院指定账户，不能私下给被害人了事而不留凭证。

三、代退赔和量刑的关系

不是所有"家属出钱"都能拿到从宽。能不能算、算多少，看下面这张表。

四、退了能减多少刑

依据法发〔2021〕21号《关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》第（十）项，对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的百分之三十以下；对抢劫等严重危害社会治安犯罪的，应当从严掌握。如果在退赔之外还积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，依据第（十一）项，可以减少基准刑的百分之四十以下。退赃越早、越彻底，从宽幅度越大——审查起诉前退赔比审判阶段退赔效果更好。

五、家属掏钱前要想清楚的几件事

第一，退赔款要量力而行，不要借高利贷、卖房子去凑，退赔是从宽情节不是"买命钱"，不保证一定取保或缓刑。第二，一定要保留好转账凭证、收款收据，最好通过办案机关或法院账户走账，避免现金交付说不清。第三，退赔最好和赔偿谅解、认罪认罚同步做，从宽效果叠加。第四，被害人索要"天价"赔偿时，可以在律师协助下协商合理数额，被害人不出具谅解书不影响退赃退赔本身的从宽评价。实务中常见情形是：家属代退赔一部分，加上真诚悔罪，法院在量刑时会把代退赔视为退赃较好的表现，依法从宽。

六、常见问题解答

问：钱直接给被害人，还是交给办案机关？

答：两种都可以，但路径不同。交给办案机关或法院指定账户，视为退赃；直接赔偿被害人并拿到谅解书，视为赔偿谅解。想同时拿两个从宽情节，可以部分退赃走公账、部分赔偿给被害人拿谅解。

问：家属退了赃，被告人本人不知道，行不行？

答：最好经过被告人同意。代退赔视为被告人主动退赔的前提，是亲属应被告人请求或主动征得其同意。建议通过辩护律师会见确认被告人意愿，留下书面或笔录记录。

问：确实没钱退，会不会从重处罚？

答：不会。退赃退赔是酌定从宽情节，不退不必然从重。认罪认罚案件中，确无能力退赃退赔的，不因此否定"认罚"。但如果有能力退而不退，量刑时会从严把握。

七、全文总结

家属代退赔，法律不强制但鼓励，经被告人同意自愿代退的视为被告人主动退赔，可减少基准刑百分之三十以下，赔偿谅解的可达百分之四十以下。掏钱前量力而行、保留凭证、同步做认罪认罚和谅解，效果最好。

法条出处指引

1.《中华人民共和国刑法（2023年修正）》第六十四条原文："犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。"

2. 最高人民法院《关于被告人亲属主动为被告人退缴赃款应如何处理的批复》（1987年8月26日）原文（节录）："一、被告人是成年人，其违法所得都由自己挥霍，无法追缴的，应责令被告人退赔，其家属没有代为退赔的义务。被告人在家庭共同财产中有其个人应有部分的，只能在其个人应有部分的范围内，责令被告人退赔。……三、如果被告人对责令其本人退赔的违法所得已无实际上的退赔能力，但其亲属应被告人的请求，或者主动提出并征得被告人的同意，自愿代被告人退赔部分或者全部违法所得的，法院也可考虑具体情况，收下其亲属自愿代被告人退赔的款项，并视为被告人主动退赔的款项。四、属于以上三种情况，已作了退赔的，均可视为被告人退赃较好，可以依法适用从宽处罚。"来源：中华人民共和国最高人民法院公报

3. 法发〔2021〕21号《最高人民法院、最高人民检察院关于常见犯罪的量刑指导意见（试行）》第（十）项原文："对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下；对抢劫等严重危害社会治安犯罪的，应当从严掌握。"第（十一）项原文（节录）："对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪悔罪表现等情况，可以减少基准刑的40%以下……"该意见自2021年7月1日起施行。来源：最高人民法院官网

盛廷刑事律师提醒

退赃退赔是家属能实实在在帮到当事人的少数几件事之一，但操作上讲究时机和路径。什么时候退、退给谁、怎么留凭证、怎么和认罪认罚衔接，建议在辩护律师指导下进行，避免钱花了、凭证没留全、从宽没拿到。

免责声明

本文为刑事普法内容，不构成对具体案件的法律意见。退赔数额与量刑幅度由法院根据全案情节综合裁量，个案请咨询执业律师。